先说答案:只要退赔退赃,并且取得被害人的谅解,判处缓刑是没有什么问题的。接下来我们详细说明一下。
1.根据刑法第266条的规定,以非法占有为目的,通过隐瞒真相或者虚构事实的方式,骗取他人钱财,数额较大的行为,构成诈骗罪。
诈骗罪有三个量刑档次,最多可以判到无期徒刑。像你说的诈骗10万元的,属于第2档量刑数额巨大的档次,需要判处3~10年有期徒刑,并处罚金。
2.像你说这种诈骗10万元、个人所得1万元的情形,自然属于共同犯罪了。
根据刑法第25条的规定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
对于共同犯罪而言,追究法律责任的时候,有一个原则,就是:部分行为,全部责任!也就是说,虽然你最后只是分得了1万元,但是你一样也要对整体的10万元承担责任。只不过可以结合自己在共同犯罪中的作用和地位,适当地从轻或者减轻处罚。
比如,你明知道对方要实施诈骗行为,而帮助他将被害人骗到指定的地方;或者向其提供诈骗工具等方式,就构成诈骗罪的帮助犯。
因此,你也就有可能在三年以下有期徒刑或者拘役的量刑档次内判刑。
3.根据2021年7月开始施行的最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见(试行)》第10条、第11条的规定,主动退赔被害人损失的,最多可以减少刑罚的30%以下。而如果同时能够取得被害人的谅解,那么最多可以减少刑罚的40%以下。
与此同时,又是从犯的话,那么又可以减轻处罚,在量刑区间的下一档量刑,也就是三年以下。
这样计算的话,只要退赔了被害人的损失并取得了谅解,判处缓刑是没有什么问题的。
4.而如果不退赔呢,则肯定是判处实刑了。当然,如果是从犯的话,也有可能判到三年以下。
同时,根据刑法第64条“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔”的规定,还会判处退赔被害人的损失。
根据共同犯罪“部分行为、全部责任”的原则,这个责令退赔的数额会是10万元。
5.如果在判决时以及服刑过程中都没有退赔的话,那么这个行为就会影响到:
- 判决的刑期(如我们前文所言,不退赔的话,是没有那40%以下的刑期优惠的)
- 刑罚执行的刑期(刑法执行过程中的减刑假释会受到退赔的情节影响)
- 出狱以后还会进行强制执行的,这个债务会跟着自己一辈子。出于以后的任何收入,包括退休以后的退休金都会强制执行的。